筑起分包合同管理的屏障

發布日期：2014-07-10來源：本網編輯：龔煒

[摘要]公司大力推行的分包合同“十堅持十不許”管理辦法，從思想上、制度上、組織上筑起了施工經營法律風險防范的有效屏障，提升了公司整體合同管理水平。

　　在工程建設領域，承包方對分包方的選擇、對分包隊伍的管理猶如一把“雙刃劍”，不僅關系到工程建設企業的效益，還影響和制約著建設施工企業的運行與發展。

　　工程分包存在的原因主要來自于以下三個方面：施工企業自有人員、設備資源不能滿足工程施工需要;部分中標工程專業性較強，需要借助外力;國際通用的FIDIC合同條款規定業主可以指定工程分包方,這些使工程分包無論從國際工程施工慣例，還是從企業現實需要來看都顯得非常必要。

　　但是近幾年來，在分包過程中，由于分包人主體資格不合法、分包合同訂立不規范、轉包及肢解后分包或分包人再次分包，掛靠或允許他人借用營業執照及資質證書承攬工程等一系列風險，又使工程分包存在著巨大的、復雜的法律風險。國內部分施工企業因違法分包、非法轉包工程出現了不少問題，有些受到了經濟處罰，有些被降低了資質等級，有些甚至被驅除某一領域施工市場，嚴重影響了企業聲譽和經濟效益。同時，違法分包、非法轉包所造成的工程質量問題，也給建設單位的財產、形象帶來極大的損害。

　　中國石化集團第四建設公司(以下簡稱“四建”)是主要從事石油化工工程建設的國家總承包一級工程施工企業，公司于2005年實施總法律顧問制度、成立專門的法律事務機構以來，建立了合同由法律事務部門統一歸口管理，工程管理、經營、物裝、財務、審計、監察等部門分工負責、協調配合的合同管理網絡，大力推行的分包合同“十堅持十不許”管理辦法，從思想上、制度上、組織上筑起了施工經營法律風險防范的有效屏障，融入了施工合同全過程管理，有效防范、化解了分包合同風險，提升了公司整體合同管理水平。

　　堅持分包入網制，不允許與未入網單位簽訂分包合同。為避免分包商無資質、施工能力低帶來的不完全履約風險，四建對承攬工程的分包單位，首先進行資格審查，審查合格并辦理分包商入網手續，方可允許參與分包工程投標、辦理分包審批、簽訂分包合同。否則項目部或專業公司無論是辦理分包審批、合同審核，還是結算支付一律不予通過，從源頭上把住了分包隊伍“入門關”。其中，對于業主指定的分包單位，也依據同樣的程序進行辦理。同時，將那些資信良、履約能力強的分包商納入企業內部分包商資源庫，培育優質的分包商作為長期合作伙伴，以備工程建設之需。

　　堅持分包審批制，不允許無計劃簽訂分包合同。為避免分包隊伍選聘的隨意性，工程開工前，要求項目部在前期工程策劃書中就必須對自建和分包的工程量、分包單位應具備的資質和實力加以明確。在分包合同審批時，首先對照項目策劃書的設計，審核分包隊伍與項目策劃書的符合性，若變更項目策劃書分包內容或分包單位的，項目部除非具有完整充分的理由，否則不予批準。

　　堅持與主合同掛鉤制，不允許脫離主合同簽訂分包合同。建設工程承包方與業主簽訂的合同是主合同，與分包方簽訂的合同是從合同，從合同是必須依賴主合同而成立，其約定的內容必然不能突破、背離主合同的規定。為此，四建堅持分包合同與主合同掛鉤制，將分包合同的工程量、價格、約束條件等內容與主合同相適應，促使分包商圍繞創建達標工程、實現最佳效益這一總體目標，主動加強分包項目工程施工的管理和控制，必要時協助承包方參與對業主的索賠工作，確保項目的整體經濟效益實現。

　　堅持使用我方合同文本，不允許未經審核簽訂合同。合同文本的起草是一項專業性很強的技術活，為謹防交易中的合同條款“陷阱”，四建利用作為承包方的優勢地位，規定所有分包合同首先一律使用中國石化的標準合同文本，不允許優先使用分包單位提供的文本。2010年，在全面總結前幾年分包合同實際履行的經驗和教訓后，四建結合工作實際，組織合同各主管部門反復研究討論，對總部下發的分包合同范本進行了修改完善，使分包更能體現四建的管理理念和風險防范要求，同時還采用了加密固化、只許填空的形式，防止隨意改動合同文本所帶來的風險。同時，四建從2009年開始實行合同OA網上審批，2010年實現了合同全部通過網上審批，不僅提高了審核效率，而且將審核情況網上全程痕跡留存。

　　堅持依據合同支付制，不允許無合同支付款項。建筑市場的激烈競爭，使工程分包已是微利傾勢，通過分包合同加強成本控制，防止計劃外支付和超額支付，對提高企業效益顯得尤為重要。四建從財務支付入手，嚴格堅持依據合同來支付工程款項，規定無論何種理由，無合同一律不允許支付分包工程款。如此一來，在把住結算關的同時，也促使項目部、專業公司積極做好分包合同簽訂及前期的工程策劃工作，避免了項目部、專業公司隨意分包及先施工后簽訂合同的現象，為分包管理的規范化起到了強有力的促進作用。

　　堅持合同專用章集中管理制，不允許加蓋其它公章。施工企業由于項目分布廣，流動性大，合同管理相對松散，加之各項目部負責人法律素質不同，且在合同上加蓋行政公章與合同專用章法律效力相同，出現過分包合同未經法律部門審核隨意簽訂的現象。為此，四建積極貫徹集團公司有關合同專用章集中管理的要求，從合同管理制度上明確規定公司所有合同必須加蓋合同專用章，不允許使用其他印章。同時，克服阻力，頂住壓力，將原來分散于各單位、部門的各類合同專用章全部收歸法律事務部門集中管理和使用，如此一來，法律事務部門把住了合同的最終審核關，實現了國務院國資委關于經濟合同100%法律審核的要求。

　　堅持過程確認資料結算制，不允許協商確定結算價款。合同內的合格工程量、費用、扣款事項，合同外的現場簽證工作量及簽證原因，是合同履行過程確認資料的重要內容。過去，四建由于不太重視過程確認資料或過程資料確認不規范，曾出現分包單位在結算時漫天要價、分包結算久拖不決的現象，無奈之下采取協商方式確定結算價格，又容易導致訴訟糾紛。因此，四建對過程確認資料的內容、格式、責任部門、確認時限、權限等進行規范，并規定凡是不符合要求的過程確認資料，一律不作為分包結算依據，既便于操作，也便于管理。

　　堅持結算三審制，不允許未經三審辦理結算及支付。權責發生制和不相容崗位分離是保證分包結算客觀、公正、透明的主要措施，四建堅持分包結算三審制，即：項目部或專業公司對分包單位送交的結算件一審，企業總部經營管理部門二審，審計部門三審，實現了分包結算工作實施層、管理層、監督層的獨立審核，形成了既分工協作又互不兼容、相互制約的監督體系，相當于增加了兩道防火墻，有效防范分包工程管理粗放、利益輸送和可能產生的腐敗問題。

　　堅持超額再審制，不允許小合同大結算。工程領域小合同大結算弊病的產生，一是項目管理者為規避招標，將工程化整為零;二是企業內部人員與分包商相互勾結，形成利益共同體，虛報工程造價;三是確因分包管理工作計劃性不強，過程控制不嚴所致。因此嚴格控制小合同大結算十分必要。四建分包管理辦法明確規定，預計分包合同最終結算額超過分包合同簽訂額的20%，就必須按分包工程審批流程重新辦理分包審批手續及分包合同，保證分包合同處于受控狀態。

　　堅持合同關閉責任制，不允許遺留隱患。由于項目一次性的特點，決定了工程項目結算后，項目管理人員也會隨之分散轉移，分包合同能否及時關閉就顯得十分重要，否則時間拖得越久，承分包雙方產生糾紛的可能性就越大，合同全生命周期管理的要求也難以實現。2009年底,四建對所有分包合同關閉情況進行了大清理，要求具備關閉條件的，必須限期關閉;暫時達不到條件的，責任落實到人，限期制定解決措施。同時制定了合同關閉考核和責任追究制度，以保證合同及時關閉工作能夠常態化。

　　隨著企業經營總量的不斷擴大，分包工程量和分包合同數量也將與日俱增。四建堅持開展的“十堅持十不準”，有效避免了分包人主體資格不合法、分包合同訂立、結算不規范等一系列風險，使公司在規范日常管理、防范經營風險、維護己方權益等方面收到了非常顯著的效果，公司訴訟糾紛數量由過去每年十幾起被訴案件，下降到現在每年兩三起;糾紛緣由由過去多方面復雜原因引發，到現在多為單一欠款事由;糾紛處理由過去借助外聘律師力量尚難以應對，到現在憑借日常證據的完整收集、有效留存就可以依靠自身力量得以有效解決。法律事務工作為公司的生產經營提供了有力保障，發揮出了保駕護航的作用，實現了從事務型向管理型、從事后救濟型向事前防范和事中控制型的根本轉變　　(作者單位：中國石化集團第四建設公司 魯富生 謝成學)

【相關閱讀】

• 建立全過程合同風險管理系統
• 宏潤建設：目前在手PPP合同金額累計104億元
• 成都首個PPP軌道交通項目特許經營合同簽署
• 各國PPP項目在項目準備和合同管理方面有提升空間
• 蒙草生態簽署1.72億元PPP項目設計施工總承包合同
• PPP項目合同風險配置核心條款評析